法制史学习笔记(个人向) Part.4

法制史学习笔记(个人向)_Part.4

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6. 唐朝法律制度

6.1 立法概况

1. 立法指导思想：德礼为政教之本，刑罚为政教之用（德主刑辅$\to$德本刑用），抬高了刑罚在法律体系中的作用，强调两者兼有，缺一不可；

   唐初统治者意识到“为君之道，必先存百姓”，确定了“安人宁国”的总方针；同时统治者十分重视法律和制度的创制，并对立法指导思想进行了深刻反思。

   表现在贞观时期，君臣秉持民本主义的执政风格（明法慎刑，以宽仁治天下)，形成了礼法一体，互相为用的治国指导方针，对后市产生了深远的影响；

   • 【拓展】:唐律多了不应得为的规定。“诸不应得为而为之者，笞四十；事理重者，杖八十”

2. 立法宽简，稳定划一（法律要简练，不然容易左右矛盾；法律要简单，不然解释空间太大容易生奸邪；法律要稳定划一，不能老是改变，数变则烦，必须提高立法和修改的门槛，严格按照既定程序进行），且《贞观律》比《开皇律》大为宽简。

   《唐律疏议·职制》规定：“诸称律令式，不便于事者，皆须申尚书省议定奏闻；若不审议，辄奏改行者，徒两年”

3. 主要法律形式：律、令、格、式及其相互关系。

   • 律以正刑定罪：法律；
   • 令以设范立制：行政法规；
   • 格以禁违止邪：皇帝临时颁发的各种敕令；
   • 式以轨物程式：程序法；
     
     

   格经过汇编后上升为普遍适用的法律，称为“永格”；

   • 几种法律形式并用，使法律的运用既有相对稳定性，又有一定灵活性，形成一个周密的法律体系。

   【拓展】：《杂律》关于违反令，有以下处罚规定：“诸违令者，笞五十；别式，减一等”；

6.2 法律典籍

《武德律》、《贞观律》、《永徽律疏》、《开元律》、《唐六典》、《大中刑律统类》；

1. 《武德律》
   • 为高祖武德年间制订颁布，是唐朝立法的开端；
   • 以《开皇律》为基础，增强53条新格制成，其篇目“一准隋开皇之律”，分为12篇，除对流刑和居作的形制做了一些修改外，没有太多变化；武德年间还制有《武德令》和《武德式》。
2. 《贞观律》
   • 经过11年的时间，完成并正式颁布；
   • 以《开皇律》为基础，篇目依旧是12篇500条；
   • 在内容上，增设了加役流为死刑减等后的刑罚，并缩小了因缘坐而处以死刑的范围，大幅度减少了适用死刑的条文。构建了唐律的基本框架；
   • 它标志着唐代基本法典即告定型，奠定了唐朝法律的基本格局
   • 【注意】：贞观年间还制定了《贞观令》、《贞观格》、《贞观式》。

6.2.1 唐律疏议????

• 又叫《武德疏议》；

• 唐高宗李治永徽元年（650年），又名长孙无忌等以《武德律》和《贞观律》为蓝本，再次修订法律，并于次年颁布《永徽律》，实质上是《贞观律》的翻版，只是改了一些字句；

• 永徽三年，长孙无忌等人又奉命制定律疏，对律文进行逐字逐句的赎证解释，赋予与律文同等的法律效力，并将疏议附于律条之后合编，称为 《永徽律疏》，又叫《唐律疏议》；

• 《唐律疏议》合共12篇，502条（修的时候抄多了两条）；

• 【必考】：《永徽律疏》的作用????：

  1. 不但对主要的法律原则和制度从历史上寻根溯源，叙其沿革，而且引证儒家经典作为律文的理论依据；
  2. 它是中国现存最早最完整的古代法典，也是中国古代社会影响力最大的法典，集中体现了唐朝法律空前发达的盛况。
  3. 继承了古代立法的传统，将各种基本法规熔为一炉，采取刑事立法的形式，除《名例》篇以外，全部律条连同注、疏议和问答，都围绕着“罪”与“刑”分别加以规定、解释、阐发和答疑。唐律的结构，包容了近代刑法的总则和分则两大部分。

• 首篇《名例》，根据《唐律疏议》，主要指分别适用刑法的各种罪名和定罪量刑的通例，大致相当于如今的刑法总则；剩下的第2至12篇则相当于近代刑法的分则，即：

  ????以下部分必背：

  
  

      名例（总则）

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  五大制度

  1. 卫禁：保卫皇帝、宫殿、太庙、陵寝，以及关隘要塞、边防的制度；
  2. 职制：关于官员的职责、程序、公文递送等的职务犯罪；
  3. 户婚：关于老百姓的户口、家庭、赋税、婚嫁、土地管理等的犯罪；
  4. 厩库：关于畜牧业牛马，和兵器、财帛、仓库的保护储藏的犯罪；
  5. 擅兴：关于军队用兵、补给、指挥的制度；

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  四大犯罪

  1. 贼盗：财产和人身犯罪；
  2. 斗讼：打架、斗殴、告讼；
  3. 诈伪：欺诈、伪造、诈骗；
  4. 杂律：除上边以外杂七杂八的剩余内容；

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  两个诉讼法

  1. 捕亡：侦察、逮捕、羁押逃犯、逃丁、逃兵、逃奴婢的法律；
  2. 断狱：审讯、判决、执行、狱政等管理方面的法律；

6.2.2 开元律

• 李林甫等人主持制定，又做了一些修改；

6.2.3 唐六典????

• 开元年间修订的系统规定唐朝官制的政书；
• 以《周礼》为指导和模板，采取了官领其属，事归于职（按照官员所属部门和行使的事务权力来进行分类管理）的修订方法，分为：理职、教职、礼职、政职、刑职、事制（理教，礼政，刑事）这六部分，共30卷。
• 内容包括三师、三公、三省、六部、各寺、监直至州县等40余个国家机关的设置、人员编制以及官员的选拔、任用、考核、奖惩、俸禄、休致、执掌等方面。
• 有关的历史沿革，分别作注于正文之下。
• 《唐六典》是记载唐朝官职的重要文献，对于后世王朝的行政立法产生了重大影响。

6.2.4 大中刑律统类

• 唐宣宗大中年间将《唐律》按照性质分成121门，并将“条件相类”的令、格、式及敕封于律条之后（注释、司法解释贴在律法之后），即“以刑律分类为门，附以格敕”，集合共1250条，称为《大中刑律统类》；
• 它改变了自秦汉以来编修刑律的传统体例，形成了“刑统”这种新的法典编纂形式，对宋王朝制律产生了重要影响（宋刑统）。

6.2.5 唐律的特点和历史地位????

1. 特点在于：

   1. 【一准乎礼】，真正实现了礼与法的统一：

      唐太宗李世民云：“失礼之禁，著在刑书”。唐律无论是其律条,还是对律条的注疏，都集中体现了儒家的礼治精神，全面贯彻礼的核心内容——三纲五常；

   2. 【科条简要，繁简适中】：

      秦汉法律向以繁杂著称，西晋、北齐修律又过于精简。唐代在前朝的基础上再行精简，定律12篇，共502条，凝练概括，又严密周详。
      后人（元代）评价唐律：“乘之则过，除之则不及，过与不及，其失均矣”。

   3. 【用刑持平】：

      唐律规定的刑法比以往各代大为轻省，死刑、流刑大为减少。除涉及礼数的犯罪外，比后世明清律的处罚为轻。

   4. 【立法技术空前完善】：

      唐律的篇章结构尽然有序，法律形式相得益彰，概念精炼明确，用语确切简要（典雅），逻辑严谨缜密，疏议得当精深（甚至还有兜底条款，违反道德，“不应为而为之”的，也受处罚），显示立法技术的高度成熟与发达。

2. 历史地位在于：

   1. 唐律是目前为止保存下来最早、最完整的中国古代法典，在法制史上起到了继往开来，承前启后的重要地位，对宋、元、明、清法律产生了深刻影响；
   2. 唐律作为中华法系的典型代表，其影响力远远超过国界，对亚洲尤其是东亚各国产生了深远的影响，在世界法制史上占据重要地位。高丽的《高丽律》，日本的《大宝律令》、《养老律令》都以唐律为样本。越南李朝的《刑书》和陈朝的《国朝刑律》也大都参考唐律。

6.3 刑事立法

6.3.1 定罪量刑的主要原则????

1. 【区分公罪和私罪】：

   主要看有没有为了自己的利益。原则是；公罪从轻，私罪从重；

2. 共同犯罪，以造意为首，处刑为重:

   唐律将两人以上的共同犯罪认定为“共犯罪”。其中心环节就是区分主犯、从犯。唐律规定：“以造意为首，随从者减一等”，造意即策划，倡议，教唆的首要分子，称之为“倡首先言”（中华文化的博大精深，用词是真的精炼绝妙）。
   当然，也有特例，在家庭成员的共同犯罪中，以家长为首犯；在职官参与的共同犯罪中，以长官为首犯。可见唐代共犯原则体现了家族主义和宗法礼教对刑法的影响（但也是体现了权责统一）。

3. 【合并论罪从重】：

   即现代刑法的吸收犯，简而言之是轻罪被重罪吸收，不予累加（也就是从一重罪，但现代刑法有数罪并罚）。唐律规定：“二罪以上俱发，以重者论”。由此而言，唐采用重罪吸收轻罪，刑不累加的原则，也就是只科重罪，不计轻罪；二罪相等，从一罪处刑，如一罪先发而且判决，后又发现犯有其他罪，若二罪相等，维持原判；若后罪重于前罪，则通计前罪以充后数。（先并后减）；

4. 【自新/自首减免刑罚，唐律完善了自首的规定】：

   1. 严格区分自首与自新的界限。以犯罪未能被举发而能到官府交代罪行的，叫做自首；《名例》规定，犯罪行为未被发现而自首的，不追究其刑事责任。犯罪被揭发，或被官府查知逃亡后再投案者，称作自新（逃到一半回来的，现代叫坦白）.自新者，减轻刑事处罚（要结合当时的司法办案能力来看）；
   2. 不是所有的犯罪自首都可以免罪的。如果是故意伤害、故意毁坏公私财物赔不起的、偷越边关、强奸、私习天文(夜里观星)的，都不在免罪的行列里（因为都造成后果且不能挽回）。
   3. 自首虽然可以免罪，但是如果是涉及财产的，赃物须如数奉还；
   4. 对自首不彻底的行为做出了严格规定，即交代犯罪性质不彻底的，叫“自首不实”。对于这种情况，如实交代过的部分，除非上述几种罪名，不能予以追究。“轻罪已发，能首重罪者，免其重罪，审问他罪而能自首余罪，免其余罪”（想清楚什么该说，什么不该说，虽然现代刑法的要求则是如实交代）。

5. 【自首的方式】

   分为亲首（本人亲自去自首）和代首（委托他人代自己向官府自首，具有一样的法律效力）。及时未受罪犯委托，其亲属仍可代其自首，唐律称“为首”(这与儒教的“亲亲得相首匿”相冲突，体现了唐律向现实情况的转变)。

   除向官府称述罪行外，也可以向受害的财主坦白其罪，称为“首露”。首露者，视同向官府自首，有悔过之心的听减本罪三等。

6. 【允许类推】

   《名例》规定：诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，举轻以明重；

   对法无明文规定的，凡应减轻处罚的，则列举重罚处刑的规定，比照从轻处断；凡应加重处罚的，则列举轻罚处刑的规定，比照从重处断（不等式做题就是快）；

   体现了唐律简约的风格和立法技术的进步。

7. 【老幼废疾，减刑】

   唐律对于老幼废疾的人，分别三种情形实行减免刑罚：

   1. 70岁以上、15岁以下以及废疾（痴、哑、侏儒、折一肢、盲一目）者，犯流罪以下，收赎；
   2. 80岁以上、10岁以下以及笃疾（双目盲、两肢废及癫狂等）者，犯反逆、杀人罪应处死刑的，上请；盗窃及伤人者，收赎；其余犯罪皆不论；
   3. 90岁以上、7岁以下，虽犯死罪，不加刑（不承担刑罚）。

   【拓展】：诸犯罪时虽未老、疾，而事发时老、疾者，依老、疾论。若在徒年限内老、疾，亦如之。犯罪是幼小，事发时长大，依幼小论。
   
   

8. 【累犯加重】

   • 在唐律中，累犯称为更犯；
   • 唐律规定：对于盗窃、强盗犯罪，更犯累科。《贼盗》规定：“诸盗经断后，仍更行盗，前后三犯徒者（前三次都是有期徒刑处罚的），三犯流者绞（前三次都是流放处罚的）”。这类似于美国法律的三振出局，即两次轻罪后第三次犯罪必定加重处罚。

9. 【贵族、官员犯罪减免处罚】

   • 唐律详细规定了贵族、官员犯罪的议、请、减、赎等特权制度。
   • 议：即八议，曹魏律开始的八类人，除十恶以外都可以减刑；
   • 请：即上请，适用于官员及其亲属。除了十恶、*连坐、杀人、监守内奸、盗、略人（绑架）、受财枉法的以外都可以减刑；
   • 减：即用官爵抵罪换得自己和家人减刑，规定时七品以上官员都可以用（类比现在应该是正处级以上）；
   • 赎：即用官爵和钱财合起来抵罪以换得自己和家人减刑，规定是九品以上官员都可以用（类比现在应该是正科级以上），但对一般流刑以上的重刑犯不适用；
     
     
   • 官当：即用官品来抵有期徒刑以下的罪。而且一般公罪比私罪多减徒刑一年。

10. 【同居相隐不为罪】：

    唐律规定：“凡同财共居者，以及大功以上亲属（堂兄弟以上）、外祖父、外孙、孙媳妇、夫之兄弟及兄弟妻，皆可相互容隐犯罪；部曲、奴婢须为主人隐罪（但主人不为其隐）”。为同居相隐范围内犯通风报信者，亦可不追究其刑事责任；非同居小攻以下亲属相隐，其罪减凡人三等处理。但谋反、谋大逆、谋叛者，不用此律。

11. 【良贱相犯依身份论处】：

    以良犯贱依法可减轻，或不予处刑；以贱犯良则较常人加重处刑。奴婢在古代法律地位低下，“奴婢贱人，律比畜产”。此外，卑幼对尊长，奴婢对主人，即使是犯罪预备也按真罪论处。

12. 【化外人有犯】

    《名例》规定：“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论”。即在大唐的外国人，如果同一国家的人之间发生犯罪，按照他们本来国家的法律处断（属人原则）；不同国家的外国人之间发生犯罪，按照大唐法律处断（属地原则）。

    唐朝还对外国人在中国境内的活动作出具体规定，如外国人非法入境，与中国人从事货物交易活动，比照中国人非法出境从事货物交易活动治罪；外国人因为出使而进入中国境内，却从事货物交易活动的，计赃准盗论；

13. 【疑罪各依所犯以赎论】：

    《断狱》规定：“诸疑罪，各依所犯，以赎论。即疑狱，法官执见不同者，得为异议，议不得过三”。

    简单来说，就是：案件“事有疑似处断难明”的，审理时应依所疑之罪，令其依法收赎（花钱赎罪，不够赎服一定劳役数抵扣）；法官对于疑罪可以各持己见，展开异议，但不得超过三次。

6.3.2 五刑制度

• 北齐律中最早出现新五刑的提法，开皇律正式确立五刑制度以后，唐律沿袭之，只是在流刑上有所改变。
• 具体区别是：
  1. 死刑：分为绞和斩，较前代轻缓了许多；
  2. 流刑：唐律在隋律基础上里程数都提高了一千里（毕竟唐朝可比隋朝大多了），即流放两千里、流放两千五百里、流放三千里三等（唐代的两里约等于现在一公里），且皆劳役一年。除此以外，唐律还在死刑和流放之间创造了加役流（流三千里，劳役三年），作为某些死刑的宽宥处理。
  3. 徒刑：即有期徒刑，分为五等，徒一年、徒一年半、徒两年、徒两年半、徒三年；
  4. 杖刑：即拿大棍子打屁股，分为五等，杖六十、杖七十、杖八十、杖九十、杖一百；
  5. 笞刑：分为五等，笞十下、笞二十下、笞三十下、笞四十下、笞五十下；
     
     
• 【注意】：五刑共分为20等（加役流不算单独的等级）,从上到下依次减刑，有两个特例：
  1. 两种死刑和三种流放减罪的时候，都按照下一刑的*论处，如绞刑或死刑减刑后都是流放三千里，流放减刑成徒刑都是封顶的三年；
  2. 除非律条有特殊的规定，不然罪行递加一般不到死刑，判处绞刑的不会被加罪到斩首。

6.3.3 主要罪名

6.3.3.1 十恶????

• 源自于北齐律的“重罪十条”，后被《开皇律》正式确定，由唐律沿袭之；
• 是指直接危害皇权统治，以及严重破坏家庭伦常关系的重大犯罪行为；
• “犯十恶者，为常设所不原”，即我们常说的“十恶不赦”。
• 十恶具体指：
  1. 谋反；
  2. 谋大逆：意图毁坏宗庙、陵寝和宫阙；
  3. 谋叛：图谋背叛朝廷，投奔外国（投敌）；
  4. 恶逆：殴打或者谋杀祖父母、父母、叔伯父母、姑、兄姊、外祖父母等尊长；
  5. 不道：灭门、分尸、制造蛊毒、压胜；
  6. 大不敬：盗窃皇帝用品、骂皇帝、对皇帝的使者不敬或者对抗、无人臣之礼；
  7. 不孝：告发或者咒骂祖父母、父母，祖父母、父母在世而别籍异财者（擅自分家）；
  8. 不睦：谋杀或者变卖缌麻以上亲、 妻子殴打或告发夫、夫之祖父母、父母（打老公属于不睦）；
  9. 不义：杀本地区行政区所属知府、刺史、县令、现授业师（自己现在的老师），丈夫死了或者是失踪，唱歌跳舞、不穿丧服、立即改嫁（侵害对象为非血缘的有等级从属关系者）；
  10. 内乱：奸小功以上亲，或奸夫、祖妾，以及亲属内的通奸（打击的是乱伦、通奸，喜欢搞骨科的汉代王族们瑟瑟发抖，但是表兄姊弟妹关系可以*结婚，通奸了结婚就好，参见宝黛钗）；
• 对犯有十恶的罪犯的处刑特点：
  1. 大都处以死刑或者是其他重罪，谋反、谋大逆的一般要连坐；
  2. 对于谋反、谋大逆、谋叛的，处刑不分主从，一律重惩；
  3. 贯彻纲常伦理原则，以违礼为刑事责任的依据，并依尊卑而同罪异罚；
  4. 对于即使享有“议、请、减、赎、当”的特权的人，只要犯了十恶，特权一律销免；
     
     

6.3.3.2 六杀????

• 即对于杀人罪的六种犯因，这样的定义比中国现代刑法先进（中国现阶段的故意杀人法条过于简陋，需要一堆司法解释打补丁）；

• 具体是指：

  1. 谋杀：预谋杀人，不一定真杀了人；
  2. 故杀：事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念；
  3. 斗杀：斗殴中出于激愤失手将人杀死；
  4. 误杀：由于种种原因杀错对象了；
  5. 过失杀：字面意思，过失杀人，“耳目所不及，思虑所不至”而杀人；
  6. 戏杀：“以力共戏”而导致杀人（打擂台，比武招亲、华山论剑）；

• 刑罚标准：

  1. 【谋杀】一般减故杀罪，没杀人徒三年，伤了人绞刑，杀死了斩首，除非以下犯上，判处死刑（奴婢谋杀主人、子孙谋杀亲属，没成功也算既遂）；
  2. 【故杀】减故杀罪一等，流三千里；
  3. 【斗杀】一般杀人者绞；
  4. 【戏杀】减斗杀二等处罚，徒三年；
  5. 【过失杀】一般以赎论（花钱抵罪，不够钱抵不了的卖身服劳役抵罪）；

  “六杀”的设定，反映了唐代刑法的完备与立法技术的提高。

6.3.3.3 六赃

• 出自《杂律》，唐代首次就“坐赃致罪”设置“六赃”专条，称一切不法所得为赃；

• 六赃具体分为：

  1. 受财枉法（收钱谋取不正当利益）；
  2. 受财不枉法（收钱不办事，但是从轻）；
  3. 受所监临财物（主管官员私底下接受所监管的吏民的财物）；
  4. 强盗；
  5. 窃盗；
  6. 坐赃（除前五种以外的赃罪，属于是兜底条款）；
     
     

• 涵盖了官员侵犯官私财产的所有犯罪行为（类似于洗钱罪的上游七大犯罪），其中强盗与窃盗罪犯为一般主体，其他四类罪包括坐赃犯罪的罪犯一般是各级官吏；
  
  

• 【拓展】????：

  1. 强盗、窃盗是贼盗篇；
  2. 受财枉法、受财不枉法、受所监临财物是职制篇；
  3. 坐赃在杂律；

• 六赃的处罚原则是：

  1. 以赃物数额定量刑标准（数额较大、数额巨大、数额极其巨大）；
  2. 在受刑以外，犯人还必须退还赃款充公；
  3. 官吏犯赃，还要“官除名，吏罢役”（剥夺政治权利终身）；

  非常先进，这套用下来一千四百多年了。

6.3.3.4 保辜制度

• 为了准确区分伤害罪和伤害致人死亡罪，明确因斗殴而导致的法律责任，唐律规定了保辜制度，此制度记载于《斗讼》；

• “保辜”：即在伤害行为发生后，确定一定的期限，期满之后根据被害人的死伤情况决定加害人所应当承担的刑事责任；

• 唐律规定，在法定期限内加害人可以积极救助被害人，在挽救被害人生命的同时减轻自己的罪责（体现了和谐社会的调解制度）；

• 出现这样的制度，最主要的原因是古代的医疗技术不发达，很多内伤外表或者是短期看不出来，需要长期观察来判断。

• 一般的保辜期限为：

  1. 手足殴伤人，限十天；
  2. 以他物殴伤人，限二十天；
  3. 以刀刃及汤（热开水）火伤人，限三十天；
  4. 折跌肢体及破骨者（骨折等重伤情况），限五十天；

  《唐律疏议》原文规定：凡是殴人，皆立辜限。限内死者，各依杀人论；其虽在限内未死在但限外死者及未死者，各依本殴伤法。即限内死了的故意杀人，限内没死的故意伤害。

  除此以外，唐律规定：限内死者是因为别的原因死掉的，加害人按照故意伤害处罚（被打伤了，结果淹死了）。

• 保辜的期限根据伤害的方式视情况而定，力求准确认定加害人的法律责任，使之与刑罚相适应，同时要求行为加害者在法定的期限内积极对被害人展开施救，以求减轻自身的法律责任。这对于减轻犯罪后果，缓和社会矛盾起到了良好的作用。

6.4 民事立法

未完待续……